Тема 6. Ответственность за правонарушения в информационной сфере

 

1. Понятие и характеристика правонарушений в сфере компьютерной информации.

2. Ответственность за правонарушения в сфере информации.

 

1. Понятие и характеристика правонарушений в сфере компьютерной информации

 

Правонарушение – юридический факт (наряду с событием и действием), действия, противоречащие нормам права (антипод правомерному поведению).

Информационные правонарушения обладают общими и специальными признаками, имеющими существенное значение для этого класса правонарушений.

К общим признакам относятся противоправность, общественная опасность, деликт способность и виновность. К специальным признакам - информационная сфера, информационная среда их совершения, использование информационных средств и технологий. Анализ специальных признаков основан не только на их легальных определениях, но и на знаниях в области смежных с юриспруденцией научных дисциплин.

На основе анализа общих и специальных признаков сформулировано определение понятия информационного правонарушения как общественно опасного (вредного), противоправного, виновного деяния (действия или бездействия) деликт способного лица, совершенного в информационной сфере и (или) с использованием информационных средств и технологий работы с информацией независимо от ее формы, либо в иной области человеческой деятельности в условиях информационной среды.

Юридическая  ответственность  за информационные правонарушения - это применение к виновному лицу, совершившему правонарушение, мер воздействия, предусмотренных санкцией нарушенной нормы информационного права в определенном регламентированном порядке. 

Юридическим основанием привлечения к ответственности  является наличие в деянии (действии, бездействии) правонарушителя состава правонарушения в информационной сфере, предусмотренного нормами права. 

Состав правонарушения, в том числе и информационного, включает в себя четыре обязательных элемента (признака): объект, объективную сторону, субъект и субъективную сторону. 

Объектом правонарушения является совокупность общественных отношений в информационной сфере. В качестве объектов могут выступать отношения в области обеспечения информационной безопасности, в области массовой информации, авторского права, библиотечного дела, в области законодательно установленных правил создания, сохранения и использования Архивного фонда Российской Федерации и архивов, отношения в сфере установленного правового режима распространения сведений, составляющих государственную, коммерческую, служебную тайну, тайну частной жизни и т.д. 

Предметом правонарушения в информационной сфере могут являться информация, документированная информация, компьютерная информация.

Сложность регулирования информационных правоотношений заключается также в том, что здесь применяются все виды ответственности: административная, гражданско-правовая, уголовная, дисциплинарная. 

Объективная сторона правонарушения в информационной сфере характеризует внешнее выражение процесса незаконного посягательства на информацию. В целом ее образуют следующие признаки: 

1) нарушение норм права в информационной сфере путем деяния (действия, бездействия); 

2) причинение вреда информационным интересам личности, общества или государства либо создание реальной опасности такого вреда; 

3) наличие причинной связи между опасным деянием в информационной сфере и наступившими последствиями в виде причинения вреда информационным интересам личности, общества или государства. 

С субъективной стороны могут иметь место две формы вины - умышленная или неосторожная. В Уголовном кодексе РФ предусматривается деление умысла на прямой и косвенный (ст. 25), а неосторожности - на легкомыслие и небрежность (ст. 26). 

Субъектами правонарушения в информационной сфере могут быть физические и юридические лица в зависимости от вида юридической ответственности. 

Российская правовая система предусматривает четыре вида ответственности физических лиц за правонарушения - дисциплинарную (включая материальную), административную, гражданско-правовую(имущественную) и уголовную.

Юридические лица (предприятия, учреждения и организации) привлекаются лишь к административной и гражданско-правовой ответственности. 

 

2. Ответственность за правонарушения в сфере информации

 

Под информационным преступлением следует понимать виновное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным кодексом РФ под угрозой наказания, совершенное в области информационных правоотношений. 

Уголовная  ответственность  за информационные преступления определяется рядом статей Уголовного кодекса Российской Федерации, расположенных в различных разделах и главах:

-          преступления против свободы, чести и достоинства личности (гл. 17) (клевета (ст. 128.1);

-          преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина (гл. 19) (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 138), незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (ст. 138.1), отказ в предоставлении гражданину информации (ст. 140), воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналистов (ст. 144), нарушение авторских и смежных прав (ст. 146), нарушение изобретательских и патентных прав (ст. 147)),

-          преступления против собственности (гл. 21) (кража, мошенничество в сфере компьютерной информации, хищение предметов, имеющих особую ценность, умышленное уничтожение или повреждение имущества - ст. 158, 159.6, 164, 167);

-          преступления в сфере экономической деятельности (гл. 22) (незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, неправомерный оборот средств платежей, незаконный экспорт технологий, научно-технической информации - 183, 187, 189);

-          преступления против общественной безопасности (гл. 24) (заведомо ложное сообщение об акте терроризма (ст. 207));

-          преступления против здоровья населения и общественной нравственности (гл. 25) (сокрытие информации об обстоятельствах, создающих опасность для жизни или здоровья людей (ст. 237), незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов (ст. 242) и др.);

-          преступления в сфере компьютерной информации (гл. 28) (ст. 272. Неправомерный доступ к компьютерной информации; ст. 273. Создание, использование и распространение вредоносных компьютерных программ; ст. 274. Нарушение правил эксплуатации средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации и информационно-телекоммуникационных сетей; ст. 274.1. Неправомерное воздействие на критическую информационную инфраструктуру Российской Федерации);

-          преступления против основ конституционного строя и безопасности государства (гл. 29) (государственная измена (ст. 275), шпионаж (ст. 276), организация экстремистского сообщества (ст. 282.1), разглашение государственной тайны (ст. 283) и др.);

-          преступления против мира и безопасности человечества (гл. 34) (призывы к развязыванию агрессивной войны (ст. 354)).

За совершение преступлений применяются следующие виды наказания, определенные в ст. 44 УК РФ:

1)    штраф,

2)    лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью,

3)    исправительные работы,

4)    арест,

5)    лишение свободы на определенный срок,

6)    пожизненное лишение свободы,

7)    смертная казнь.

Административная ответственность является одним из видов юридической ответственности за правонарушения в информационной сфере. Она наступает вследствие совершения лицом административного правонарушения, т.е. нарушения законодательства об административных правонарушениях, посредством которого осуществляется защита личности, общества и государства от административных правонарушений. Административная ответственность представляет собой реакцию государства на совершение предусмотренных законодательством административных правонарушений в различных сферах и выражается в применении соответствующими органами государственной власти и должностными лицами установленных законодательством административных наказаний.

Во всех случаях ответственность за административные правонарушения наступает перед государством, которое устанавливает полномочия органов (должностных лиц) по рассмотрению дел об этих правонарушениях и назначению наказаний. Этим административная ответственность существенно отличается от гражданско-правовой и дисциплинарной ответственности.

Следует отметить, что административная ответственность приобрела формальные признаки самостоятельного вида юридической ответственности в российском законодательстве в результате первой кодификации в 1985 г. И в этом качестве она используется как универсальное средство казуального регулирования самых разнообразных по своей природе общественных отношений.

Универсальность административной ответственности в информационной сфере определяется не только широким кругом лиц, подлежащих этому виду ответственности (физические, юридические, но и индивидуальные предприниматели, должностные лица, причем они конкретизированы как субъекты административных правонарушений вплоть до персоналий), а также по широкому кругу субъектов КоАП РФ и законов субъектов РФ об административных правонарушениях от судей различных судов до должностных лиц практически всех органов исполнительной власти и даже некоторых государственных учреждений (гл. 13 КоАП РФ).

Основными отличительными признаками административного информационного правонарушения являются: то, что объектом посягательства является порядок государственного управления в информационной сфере, связанный с обеспечением прав и свобод человека и гражданина, общественного порядка и нравственности, установленного порядка государственной власти и безопасности; противоправность как признак, подчеркивающий направленность деяния на нарушение установленных нормами административного наказания правил поведения.

Таким образом, административное информационное правонарушение можно определить как общественно опасное, противоправное, виновное деяние (действие или бездействие) деликтоспособного лица, посягающее на установленный порядок государственного управления в информационной сфере и (или) с использованием информационных средств и информационных технологий либо иных видов информационной деятельности.

КоАП РФ содержит информационные правонарушения в большинстве глав, описывающих составы административных правонарушений (главы 5 - 8, 10, 13 - 17, 19 и 21).

В главе 13 "Административные правонарушения в области связи и информации" предусмотрена ответственность: 

-          за нарушение законодательства в области персональных данных (ст. 13.11) и правил защиты информации (ст. 13.12);

-          за незаконную деятельность в области защиты информации (ст. 13.13);

-          разглашение информации с ограниченным доступом (ст. 13.14);

-          злоупотребление свободой массовой информации (ст. 13.15);

-          воспрепятствование распространению продукции средства массовой информации (ст. 13.16);

-          нарушение правил распространения обязательных сообщений (ст. 13.17);

-          воспрепятствование уверенному приему радио- и телепрограмм и работе сайтов в сети "Интернет" (ст. 13.18)

-          непредоставление первичных статистических данных (ст. 13.19);

-          нарушение правил хранения, комплектования, учета или использования архивных документов (ст. 13.20);

-          нарушение порядка изготовления или распространения продукции средства массовой информации (ст. 13.21);

-          нарушение порядка объявления выходных данных (ст. 13.22);

-          нарушение порядка представления обязательного экземпляра документов, письменных уведомлений, уставов и договоров (ст. 13.23). 

Согласно ст. 3.2 КоАП РФ за совершение административных правонарушений могут устанавливаться и применяться следующие административные наказания (взыскания): 

1) предупреждение; 

2) административный штраф; 

3) конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения; 
5) лишение специального права, предоставленного физическому лицу; 

6) административный арест; 

7) административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства; 

8) дисквалификация. 

Причем в отношении  юридического  лица могут применяться административные наказания, перечисленные в п. 1 - 3. 

Гражданско-правовая (имущественная)  ответственность  наступает в тех случаях, когда в результате несоблюдения соответствующих норм информационного права причиняется вред предприятиям, учреждениям, организациям и гражданам. Такую ответственность несут как юридические, так и физические лица. В соответствии с Гражданским кодексом РФ имущественный вред возмещается виновной стороной в полном объеме (ст. 1064 ГК РФ). 

Гражданско-правовая ответственность за правонарушения в информационной сфере подразделяется на договорную и внедоговорную. Договорная ответственность возникает при нарушении условий договора, которым предусмотрены санкции, прямо не обеспеченные нормами действующего законодательства. Внедоговорная ответственность возникает при причинении личности потерпевшего или его имуществу вреда, который не связан с неисполнением нарушителем договорных обязательств. Внедоговорную ответственность обычно именуют деликтной. Примером деликтной ответственности будут являться меры по возмещению вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), предусмотренные ст. 1095 ГК РФ.

Комплекс гражданско-правовых мер, носящих имущественный характер, с помощью которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) субъективных прав в информационной сфере, неоднороден по своим общественным последствиям и юридической природе.

П. У. Кузнецов предлагает определить гражданско-правовое информационное правонарушение (деликт) как посягающее на нематериальные блага информационной природы общественно-вредное, противоправное, виновное деяние деликтоспособиого лица.

Главным отличительным признаком гражданско-правового информационного правонарушения он считает общественные отношения по поводу нематериальных благ информационной природы. В соответствии со ст. 150 ГК РФ нематериальными благами являются "жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство, иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом".

К нематериальным благам информационной природы относятся информационные интересы и результаты информационной деятельности субъектов, которые в основном регулируются информационным законодательством, и в первую очередь Законом об информации, а также законодательством о доступе к информации, о государственных услугах, о персональных данных, о защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и т.д.

Специфика гражданско-правовых отношений, характеризующихся равенством участников, предопределяет и особенности гражданско- правовой ответственности, которая выступает одной из разновидностей юридической ответственности. Следует иметь в виду, что гражданско- правовую ответственность за правонарушения в информационной сфере подразделяют на договорную и внедоговорную. Соответственно договорная ответственность возникает при нарушении условий договора, которым предусмотрены санкции, прямо не обеспеченные нормами действующего законодательства, внедоговорная ответственность возникает при причинении личности потерпевшего или его имуществу вреда, который не связан с неисполнением нарушителем договорных обязательств. Внедоговорную ответственность обычно именуют деликтной. Примером деликтной ответственности за правонарушения, связанные с информационной сферой, являются меры по возмещению вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), предусмотренные ст. 1095 ГК РФ.

Гражданско-правовые деликты в информационной сфере могут возникать из закона, договора, вследствие неосновательного обогащения информационными объектами, из причинения вреда и т.д.

Отличительной особенностью гражданско-правовой ответственности является имущественный характер принудительных мер воздействия на правонарушителя. Из принудительных гражданско-правовых мер к разряду влекущих для нарушителя в информационной сфере следует отнести неблагоприятные последствия имущественного характера (связанные с возмещением убытков, взысканием неустойки и компенсацией морального вреда). Имущественные издержки нарушителя, являющиеся следствием применения данных мер, должны компенсировать, эквивалентно восполнить имущественный ущерб, причиненный потерпевшему. Меры гражданско-правовой ответственности предусмотрены в общем виде в информационном законодательстве и в ГК РФ.

В ст. 1100 и 1101 ГК РФ установлено, что компенсация морального вреда осуществляется в случаях, когда вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию в денежной форме и независимо от вины причинителя вреда. При этом требование о возмещении убытков не может быть удовлетворено в случае предъявления его лицом, не принимавшим мер по соблюдению конфиденциальности информации или нарушившим установленные законодательством РФ требования защиты информации, если принятие этих мер и соблюдение таких требований являлись обязанностями данного лица.

Согласно ст. 17 Закона об информации лица, права и законные интересы которых были нарушены в связи с разглашением информации ограниченного доступа или иным неправомерным использованием такой информации, вправе обратиться в установленном порядке за судебной защитой своих прав, в том числе с исками о возмещении убытков, компенсации морального вреда, защите чести, достоинства и деловой репутации.

Кроме того, в указанной статье предусмотрено, что в случае, если распространение определенной информации ограничивается или запрещается федеральными законами, гражданско-правовую ответственность за распространение такой информации не несет лицо, оказывающее следующие услуги: по передаче информации, предоставленной другим лицом, без изменений и исправлений, а также по хранению информации и обеспечению доступа к ней при условии, что это лицо не могло знать о незаконности распространения информации.

Целый ряд правовых норм, касающихся ответственности за правонарушения в области СМИ, включая защиту прав журналистов, содержится в Законе о СМИ. Так, в ст. 58 закреплено, что ущемление свободы массовой информации, т.е. воспрепятствование в какой бы то ни было форме со стороны граждан, должностных лиц государственных органов и организаций, общественных объединений, законной деятельности учредителей, редакций, издателей и распространителей продукции СМИ, а также журналистов, в том числе посредством осуществления цензуры, влечет ответственность в соответствии с законодательством РФ. Обнаружение органов, организаций, учреждений или должностей, в задачи либо функции которых входит осуществление цензуры массовой информации, влечет немедленное прекращение их финансирования и ликвидацию и т.д.

Необходимо также обратить внимание на особенности ответственности информационного посредника, которые установлены ст. 1253.1 ГК РФ. Так, информационный посредник (лицо, осуществляющее передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в сети Интернет, либо предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно- телекоммуникационной сети, либо предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети) несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационной сети на общих основаниях при наличии вины с учетом особенностей, установленных и. 2 и 3 ст. 1253.1 ГК РФ, в зависимости от содержания своих действий.

Вместе с тем информационный посредник, осуществляющий передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате этой передачи, если он: не является инициатором этой передачи и не определяет получателя указанного материала; не изменяет указанный материал при оказании услуг связи, за исключением изменений, осуществляемых для обеспечения технологического процесса передачи материала; не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицом, инициировавшим передачу материала, содержащего соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, является неправомерным.

Кроме того, информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, если он: не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащегося в таком материале, является неправомерным; в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети Интернет, на которых размещен такой материал, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав. Перечень необходимых и достаточных мер и порядок их осуществления могут быть установлены законом.

Дисциплинарная ответственность за информационные правонарушения наступает при исполнении служебных обязанностей в соответствии с законодательством о государственной службе и с трудовым законодательством. Дисциплинарное информационное правонарушение (проступок) — это противоправное, виновное деяние (действие или бездействие) в информационной сфере в виде неисполнения или ненадлежащего исполнения работником возложенных на него трудовых обязанностей.

Основными признаками таких информационных правонарушений являются: их связь с информационной сферой (поиск, хранение, использование, обработка, передача информации, обработка персональных данных, нарушение норм, связанных с использование информационных технологий, информационных систем, нарушение конфиденциальности и т.д.); факт неисполнения или ненадлежащего исполнения работником своих трудовых (должностных) обязанностей в информационной сфере, предусмотренных трудовым договором (служебным контрактом).

Согласно Федеральному закону от 27.07.2004 № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (ст. 57—59) за совершение дисциплинарного проступка, т.е. за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданским служащим по его вине возложенных на него должностных обязанностей, администрация имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) предупреждение о неполном должностном соответствии; 4) освобождение от замещаемой должности гражданской службы; 5) увольнение с гражданской службы.

За каждый информационный дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание после получения объяснения в письменной форме или в случае отказа гражданского служащего дать такое объяснение, составления соответствующего акта, проведения служебной проверки. При проведении служебной проверки должны быть полностью, объективно и всесторонне установлены: 1) факт совершения гражданским служащим информационного дисциплинарного проступка; 2) вина гражданского служащего; 3) причины и условия, способствовавшие совершению гражданским служащим информационного дисциплинарного проступка; 4) характер и размер вреда, причиненного гражданским служащим в результате этого проступка; 5) обстоятельства, послужившие основанием для письменного заявления гражданского служащего о проведении служебной проверки.

В соответствии с ТК РФ (ст. 192 — 194) за совершение работником дисциплинарного проступка, т.е. за неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение.

При применении дисциплинарного взыскания учитываются тяжесть совершенного гражданским служащим дисциплинарного информационного проступка, степень его вины, обстоятельства, при которых совершен дисциплинарный проступок, и предшествующие результаты исполнения гражданским служащим своих должностных обязанностей. Наиболее распространенным видом дисциплинарного информационного правонарушения является нарушение режима конфиденциальности информации в виде разглашения информации ограниченного доступа (например, коммерческой или служебной, а также иных видов тайн, персональных данных). Такие действия работника, например, могут повлечь привлечение к дисциплинарной ответственности, включая увольнение в соответствии с подп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 81 или ст. 90 ТК РФ.

Тема: СУДЕБНО-БУХГАЛТЕРСКАЯ ЭКСПЕРТИЗА

 

1. Понятие и объекты судебно- бухгалтерской экспертизы.

2. Права и обязанности эксперта-бухгалтера.

3. Назначение и производство судебно-бухгалтерской экспертизы.

4. Заключение судебно-бухгалтерской экспертизы и его оценка.

 

 

1. Понятие и объекты судебно- бухгалтерской экспертизы

 

Под экспертизой в правовой литературе принято понимать исследование определенного вопроса, для ответа на который требуются специальные знания, с предоставлением мотивированного заключения.

Можно выделить группу судебно-экономических экспертиз, которая включает:

1) финансово-экономическую;

2) финансово-кредитную;

3) бухгалтерскую экспертизу.

Судебно-бухгалтерская экспертиза исследует записи бухгалтерского учета и на их основании документально обосновывает свои выводы, поэтому является важным средством собирания доказательств по уголовным и гражданским делам.

Судебно-бухгалтерскую экспертизу можно также рассматривать как процессуальное действие лица, обладающего специальными учетно-экономическими познаниями по разрешению вопросов, поставленных перед ним следователем или судом с целью установления обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного решения дела.

Правовая база судебной экспертизы состоит из следующих нормативных правовых актов:

1) ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»;

2) Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (ГПК РФ);

3) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ);

4) УПК РФ;

5) Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ);

6) Таможенного кодекса Российской Федерации (ТК РФ);

7) НК РФ;

8) других федеральных законов, а также нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, регулирующих организацию и производство судебной экспертизы.

Судебно-бухгалтерская экспертиза имеет свой предмет, метод и задачи.

Предмет судебно-бухгалтерской экспертизы составляют явления, характеризующиеся совокупностью следующих признаков:

1) они связаны с хозяйственной деятельностью;

2) они нашли отражение в бухгалтерском учете;

3) их пределы определяются вопросами, поставленными следователем;

4) заключение по ним дается специалистом в области бухгалтерского учета.

Предмет судебно-бухгалтерской экспертизы - это хозяйственные операции, отраженные в первичных документах и учетных регистрах, ставшие объектом исследования предварительного расследования или судебного рассмотрения и относительно которых эксперт-бухгалтер дает заключение по вопросам, поставленным следователем, прокурором или судом.

Объекты судебно-бухгалтерской экспертизы принято подразделять на вещественные, документальные и другие доказательства, также к ним можно отнести протоколы следствия, судебного и арбитражного рассмотрения, в которых зафиксированы исследуемые обстоятельства дела.

Объекты бывают:

1) общие: первичные и сводные бухгалтерские документы; материалы инвентаризации; документы бухгалтерского оформления (бухгалтерские проводки, накопительные ведомости), записи в регистрах аналитического и синтетического учетов; документы и записи оперативного и неофициального учетов

2) специальные : акты документальной ревизии, заключения экспертов в других областях знаний; протоколы изъятия документов и постановления о приобщении их к делу; протоколы иных процессуальных действий (допросов, очных ставок, обысков и выемок).

Задачи судебно-бухгалтерской экспертизы:

1) проверка и установление факта и размера недостачи или излишков товарно-материальных ценностей, денежных средств, а также времени и места возникновения недостачи;

2) проверка и определение размера материального ущерба, причиненного должностными и иными лицами в результате совершенных нарушений и злоупотреблений;

3) исследование документов, содержащих обоснование списания сырья, материалов, готовой продукции и товаров;

4) определение случаев нарушения финансовой дисциплины;

5) проверка и определение факта совершения хозяйственной операции, не получившей должного отражения в данных бухгалтерского учета;

6) определение и анализ недостатков в системе бухгалтерского учета и отчетности.

 

2. Права и обязанности эксперта- бухгалтера

 

Эксперт-бухгалтер - лицо, обладающее специальными знаниями в области бухгалтерского учета, прошедшее специ­альную подготовку, получившее соответствующую квалифика­цию и назначенное в установленном процессуальном порядке для производства судебно-бухгалтерской экспертизы и дачи за­ключения.

 

Эксперт-бухгалтер должен обладать познаниями в области бухгалтерского учета и анализа хозяйственной деятельности, на основе чего он и дает объективное заключение по поставленным перед ним вопросам.

Деятельность эксперта-бухгалтера регламентируется процессуальным законодательством. При нарушении процессуальных условий назначения и проведения бухгалтерской экспертизы она утрачивает характер процессуального способа собирания доказательств. Работа эксперта-бухгалтера состоит из двух частей:

1) исследования документов и других материалов дела, представленных эксперту-бухгалтеру следователем или судом;

2) составления заключения, которое является результатом исследования и передается следователю или суду.

 

Эксперт-бухгалтер обязан:

- явиться к следователю по его вызову, участвовать в осмотрах и давать заключения;

- дать объективное заключение по поставленным перед ним вопросам в соответствии с предъявленными ему материалами дела. За дачу заведомо ложного заключения и за отказ от дачи заключения он несет уголовную ответственность;

- дополнить и уточнить составленное им заключение, если следователь признает его неполным или неточным;

- не разглашать данные предварительного следствия, ставшие ему известными; - в письменной форме сообщить о невозможности дать заключение, если, представленные ему материалы недостаточны для разрешения поставленных вопросов или если они выходят за пределы его специальных знаний;

- сообщить при составлении протокола сведения об обстоятельствах, которые могут служить препятствием для производства им экспертизы по данному делу;

- явиться на допрос и дать правдивые показания по поводу экспертизы;

- заявить о самоотводе при наличии оснований, указанных в законе.

 

Эксперт-бухгалтер вправе:

- знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы;

-заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения;

- с разрешения следователя присутствовать при производстве допросов и других следственных действий и задавать допрашиваемым вопросы, относящиеся к предмету экспертизы;

- указать в заключении на установленные им обстоятельства, имеющие значение для дела, если эти обстоятельства вытекают из предъявленных ему материалов;

- обжаловать прокурору решение следователя, если последний не предоставляет ему всех необходимых материалов предварительного следствия, а также все другие действия следователя, нарушающие права эксперта;

- давать на предварительном следствии показания.

 По усмотрению следователя он может быть привлечен к осмотру документов счетного характера, а в некоторых случаях и к обыску. Последнее рекомендуется в случаях, когда имеются основания предполагать, что при обыске следователь столкнется с бухгалтерскими документами.

 Также существует перечень действий, которые эксперт не вправе производить, в частности:

- собирать новые, отсутствующие в деле материалы, хотя они и нужны для дела;

- исследовать и ссылаться на материалы, которые не предъявлены для экспертизы;

- участвовать и присутствовать при инвентаризации и ревизии , проводимых по поводу обстоятельств, к которым относится экспертиза;

- вступать, без разрешения следователя (суда), в переговоры с обвиняемыми, свидетелями и другими участниками процесса;

- привлекать других лиц к производству экспертизы, порученной эксперту;

- проводить экспертизу по материалам организации, где он ранее работал, а также использовать для дачи заключения материалы организации, где он работает в настоящее время.

 

3. Назначение и производство судебно-бухгалтерской экспертизы.

 

Судебно-бухгалтерская экспертиза может назначаться на предварительном расследовании дел и при рассмотрении их в суде (ст. 195, 283 УПК РФ). Проведение судебно-бухгалтерской экспертизы не является обязательным и должно вытекать из конкретных обстоятельств дела, материалов ревизии, бухгалтерских и иных документов.

1. Основания назначения первичной судебно-бухгалтерской экспертизы:

- Результаты документальной ревизии (проверки) противоречат материалам дела и для устранения противоречий необходимы специальные знания в области бухгалтерского учета, экономики и финансов. Экспертизу нецелесообразно назначать для проверки выводов документальной ревизии при отсутствии противоречий между актом ревизии и другими материалами дела.

- Ревизором не учтены оправдательные документы, предъявленные материально ответственными и другими лицами.

- Примененные ревизором методы проверки вызывают сомнение.

- Имеются противоречия в выводах нескольких ревизий по одним и тем же фактам.

- Имеется обоснованное ходатайство обвиняемого о назначении экспертизы или обоснованное возражение против выводов документальной ревизии (проверки).

- Необходимость назначения судебно-бухгалтерской экспертизы вытекает из заключения эксперта другой специальности.

 

Суд по ходатайству сторон или по собственной инициа­тиве может назначить повторную или дополнительную экс­пертизу при наличии противоречий между заключениями экспертов, которые невозможно преодолеть в судебном раз­бирательстве путем их допросов (ч. 4 ст. 283 УПК РФ).

 

2. Основания назначения дополнительной судебно-бухгалтерской экспертизы (проведение поручается тому же эксперту, поскольку она не опровергает выводы первичной судебной экспертизы):

- У органов, производящих расследование, после
получения заключения эксперта возникли дополнительные вопросы к эксперту.

- Эксперт не ответил на все поставленные вопросы, и в связи с этим его заключение признано неполным.

- Недостаточные ясность процесса исследования и обоснования выводов не позволяют понять сущность заключения эксперта.

 

3. Основания назначения повторной судебно-бухгалтерской экспертизы (назначается в случае необоснованности заключения эксперта по первичной экспертизе, поручается другому эксперту):

- Неправильность методики исследования, использованной при первичной (дополнительной) экспертизе.

- Установлена некомпетентность лица, производившего первичную экспертизу.

- Установлено несоответствие выводов эксперта данным экспертного исследования.

- Имеются разногласия между экспертами в решении вопросов, имеющих существенное значение для дела.

 

Кроме дополнительной и повторной экспертиз уголовно- процессуальным законодательством для восполнения про­белов в ранее проведенном исследовании предусматрива­ется назначение комиссионных и комплексных экспертиз (ст. 200 и 201 УПК РФ).

Перед назначением бухгалтерской экспертизы следователю необходимо внимательно изучить материалы дела. Он изучает систему учета и отчетности в организации, в которой имело место хищение, истребует дополнительные документы и т. д.

При назначении судебно-бухгалтерской экспертизы большое значение имеет грамотная постановка вопросов на разрешение эксперта. Правильная их постановка зависит от предмета и задач бухгалтерской экспертизы и компетенции эксперта.

Требования при постановке вопросов:

 

1) четкая формулировка вопроса, отсутствие необоснованных обобщений;

2) вопрос должен быть сформулирован так, чтобы возникала необходимость проведения экспертного исследования, а не дачи справочной информации;

3) вопросы должны быть логичными, последовательными, короткими и четким;

4) не следует ставить перед экспертом большое число вопросов;

5) необходимо ставить перед экспертом вопросы, непосредственно относящиеся к определенным обстоятельствам расследуемого дела.

 

Вынесение постановления о назначении экспертизы(п.1 ст. 195 УПК РФ) является процессуальным основанием для ее проведения.

Постановление следователя – это процессуальный акт, реализующий решение следователя, которое составляется в двух экземплярах и структурно состоит из трех частей:

- вводной – наименование, дата, место составления, по какому делу составлено постановление;

- описательной – фабула дела, основания для назначения экспертизы, ссылки на статьи процессуального законодательства, в соответствии с которыми она назначается;

- результативной – решение о назначении экспертизы, указание, кому поручается ее производство, вопросы, выносимые на разрешение, документы и материалы дела, предоставляемые в распоряжение эксперта-бухгалтера.

 

В процессе производства судебно-бухгалтерской экспер­тизы выделяют три основных рабочих этапа.

Этапы производства судебно-бухгалтерской экспертизы:

1. Первый этап (организационный) включает: принятие постановления о назначении экспертизы, изучение задания на проведение экспертизы, изучение содержания и полноты материалов, представленных на исследование, разработку методики проведения экспертизы, составление плана-графика экспертизы и расчета времени, необходимого для ее проведения. Предварительное ознакомление эксперта с материалами должно продолжаться не более пяти дней. Если после изучения представленных материалов эксперт приходит к выводу о невозможности дать заключение по поставленным вопросам, он составляет мотивированное сообщение. К таким ситуациям относятся:

- случаи, когда вопросы выходят за пределы компетенции эксперта, носят правовой (юридически оценочный) характер или не требуют специальных бухгалтерских познаний;

- недостаточное количество представленных материалов;

- невозможность получения необходимых материалов без проведения документальной ревизии или других видов экспертиз (почерковедческой, товароведческой);

- отсутствие необходимых для экспертизы документов (если нельзя их сразу восполнить) или непредставление необходимых для экспертизы материалов;

- отсутствие у эксперта-бухгалтера познаний в данной отрасли бухгалтерского учета.

Сообщение о невозможности дачи заключения подписывается экспертом, подпись удостоверяется печатью экспертного учреждения. После этого один экземпляр сообщения направляется органу, назначившему экспертизу, а другой оставляется в экспертном учреждении.

 

2. Второй этап (исследовательский). На данном этапе осуществляется выполнение экспертных процедур путем исследования документов бухгалтерского учета и иных материалов дела по поставленным на разрешение экспертизы вопросам. На данном этапе описывается процесс исследования и его результаты, а также дается научное объяснение установленным фактам. т.е. описывается весь процесс иссле­дования и его резуль­таты, а также дается научное объяснение установленным фак­там. При этом могут разрабатываться аналитические табли­цы и т.п., в которых отражается процесс исследования

3. Третий этап (заключительный) предусматривает группировку и систематизацию результатов исследования. Обобщение результатов и составление итогового документа - заключения. Здесь также мо­гут быть разра­ботаны предло­жения по профи­лактике наруше­ний, установлен­ных в процессе производства экспертизы

 

Вопрос 4. Заключение эксперта-бухгалтера и его оценка

 

Под заключением эксперта-бухгалтера и в уголовном, и в гражданском судопроизводстве понимается письменный мотивированный ответ на поставленные вопросы сведуще­го лица, привлеченного в качестве эксперта, сформулиро­ванный на основе его специальных экономических знаний в результате всестороннего, полного и объективного иссле­дования представленных материалов.

Заключение эксперта-бухгалтера - это процессуальный документ, в котором эксперт доводит свои выводы до сведе­ния органа или лица, назначившего экспертизу. Устные отве­ты эксперта в ходе допроса его на следствии или в суде лишь разъясняют письменное заключение, но не могут его заме­нить. Все отрасли процессуального права относят заключение к числу важнейших источников доказательств.

Эксперт не вправе основывать свое заключение на до­кументах, которые не приобщены следователем к делу. В то же время заключение будет некомпетентным, если эксперт учтет не все представленные ему материалы, которые име­ют значение для решения вопросов, поставленных перед ним.

Заключение эксперта-бухгалтера в уголовном судопро­изводстве составляется согласно требованиям ст. 57, 204 УПК РФ. Заключение должно быть объективным и досто­верным, а изложенные в нем факты - бесспорными.

 

Главным критерием объективности и достоверности выводов эксперта является их обоснованность первичной учетной документацией, которая подтверждает факт со­вершения хозяйственной операции, ставшей объектом рас­следования и исследования экспертизой. При этом эксперт-бухгалтер обязан не только указывать на определенные факты, но и объяснять их, чтобы заключение было понятно всем участникам уголовного, гражданского или арбитраж­ного процессов. В целях наглядности он может использо­вать аналитические таблицы с результатами сравнительно­го анализа. Большие по объему таблицы могут приводиться не в тексте, а в виде приложения к заключению.

В экспертных учреждениях заключения обычно состав­ляются на специальном бланке, где указываются наимено­вание, адрес и телефон учреждения.

Заключение состоит из трех частей: вводной, исследова­тельской, заключительной (выводов).

Во вводной части указываются:

- наименование экспертизы и ее вид (дополнительная, повторная, комиссионная);

- дата, время и место проведения бухгалтерской экспер­тизы;

- сведения об эксперте: фамилия, имя, отчество, образо­вание, специальность, ученая степень и звание, занимаемая должность;

- даты поступления материалов на экспертизу и подпи­сания заключения;

- основание для производства экспертизы (кем и когда вынесено постановление);

- перечень поступивших материалов;

- сведения о предупреждении эксперта об ответствен­ности за дачу заведомо ложного заключения;

- сведения о лицах, присутствовавших при проведении экспертизы, их процессуальное положение;

- вопросы, поставленные на разрешение эксперта.

Вопросы приводятся в той формулировке, в какой они были сформулированы в постановлении о назначении экс­пертизы. Эксперт не вправе их группировать и должен изложить в той последовательности, в которой обеспечи­вается наиболее целесообразный порядок производства исследования. В случае производства дополнительной или повторной экспертизы приводятся сведения о предшеству­ющих экспертизах.

 

В исследовательской части:

- описываются процесс исследования бухгалтерских до­кументов, его результаты, а также дается научное обоснова­ние установленным фактам;

- излагаются методы и способы исследования бухгал­терских документов, применяемые в процессе производства экспертизы;

 

- объясняются расхождения между данными результа­тов исследования эксперта и ревизоров, при этом делается ссылка на соответствующие документы;

- делается ссылка на соответствующие нормативные акты (номер, дата, наименование, издавший орган, место издания постановлений, приказов, инструкций), действо­вавшие в исследуемый период, которыми эксперт руковод­ствовался при разрешении поставленных вопросов;

- излагаются результаты следственных действий, если они имеют отношение к предмету экспертизы;

- при производстве повторной экспертизы указываются причины расхождения ее выводов с выводами первоначаль­ной экспертизы.

Каждому вопросу, разрешаемому экспертом, должен соответствовать определенный раздел исследовательской части заключения. При необходимости одновременного исследования двух или более взаимосвязанных вопросов результаты излагаются в одном разделе. В случае невоз­можности дать ответ на поставленный вопрос указываются причины.

При составлении этого раздела заключения должны со­блюдаться требования объективности, логической и хро­нологической последовательности изложения материала, краткости и ясности формулировок.

 

В заключительной части заключения излагаются выводы эксперта-бухгалтера, которые должны быть четко сформу­лированы, чтобы не допускать различных толкований. Они излагаются в виде ответов на поставленные вопросы и в той последовательности, в какой эти вопросы были указаны во вводной части. На каждый поставленный вопрос должен быть дан ответ по существу либо указано на невозможность его решения. Выводы об обстоятельствах, имеющих значе­ние для дела, по которому эксперту не были поставлены вопросы, но которые были установлены в ходе исследова­ния, излагаются в конце заключения. Каждая страница за­ключения и приложения к нему подписываются экспертом, проводившим исследование, и удостоверяются печатью экспертного учреждения. Заключение составляется в двух экземплярах: первый предъявляется в орган, назначивший экспертизу, второй остается в экспертном учреждении. За­ключение эксперта-бухгалтера должно содержать следую­щие основные положения:

- описание нарушений, допущенных должностными и материально ответственными лицами;

- период, в течение которого совершались нарушения;

- размер ущерба;

- факты, способствующие совершению и сокрытию на­рушений;

- лица, ответственные за контроль операций, по кото­рым выявлены нарушения.

 

Вывод является конечной целью экспертного исследо­вания и имеет доказательственное значение по делу. Сфор­мулированные экспертом-бухгалтером выводы должны отвечать определенным требованиям. К ним относятся:

а) квалифицированность - эксперт может формулировать только такие выводы, для построения которых необходима достаточно высокая квалификация, соответствующие специ­альные знания;

б) определенность - недопустимы неопре­деленные, двусмысленные выводы, позволяющие различное истолкование заключения;

в) доступность - в процессе до­казывания должны быть использованы только такие выво­ды эксперта, которые не требуют интерпретации с помощью специальных знаний, являются доступными для лиц, осу­ществляющих расследование и судебное разбирательство.

 

Не допускается наличие в заключении эксперта-бухгалтера юридических терминов: злоупотребление, халатность, хище­ние, присвоение, растрата и т.п., а также рассмотрение во­просов юридической квалификации, вины подозреваемого, мотивов и целей совершения преступления.

 

Приложения к заключению эксперта-бухгалтера пред­ставляют собой ведомости, таблицы, графики, схемы, четы, которые детализируют проведенное экспертное иссле­дование. На них проставляются номер и дата заключения, по которому они составлены. Каждое приложение пронуме­ровывается, подписывается экспертом-бухгалтером и явля­ется неотъемлемой частью заключения эксперта.

 

Эксперты-бухгалтеры, производившие экспертизу не по заданию экспертного учреждения, представляют заключе­ние непосредственно следователю. Если экспертиза про­ведена по заданию экспертного учреждения, заключение представляется руководителю этого учреждения, который вправе проверить обоснованность выводов эксперта, в том числе оценить правильность применения методики исследования, оформления заключения.

 

При обнаружении неточностей или ошибок руководи­тель учреждения возвращает эксперту его заключение для внесения изменений и уточнений.

При согласии с замечаниями эксперт вносит в заключе­ние исправления. В противном случае заключение направ­ляется следователю с этими замечаниями.

Представленное заключение является самостоятельным источником доказательств. В нем эксперт высказывает лишь свое суждение о фактах, имеющих значение для дела. Од­нако каждое доказательство, включая заключение эксперта-бухгалтера, подлежит полной, всесторонней и объективной оценке правоприменителем с точки зрения допустимости, относимости, достоверности и достаточности для разреше­ния дела.

Получив заключение эксперта, следователь, судья тща­тельно изучают его и оценивают с учетом следующих об­стоятельств:

 

1)         связь заключения с иными источниками доказа­тельств;

 

2)         субъективные качества эксперта-бухгалтера: теорети­ческая подготовка, опыт работы по специальности и другие личностные качества;

3)         факторы процессуального характера: соблюдение про­цессуальных норм при производстве экспертизы, наличие в деле доказательств, на которых обосновывается заклю­чение, достоверность доказательств, положенных в основу заключения (являются ли доброкачественными материалы, представленные для заключения эксперту); значение для дела фактов, установленных экспертом;

4) факторы научно-методического характера: соответ­ствие заключения поставленным вопросам, обоснованность заключения документами, учетными записями и другими материалами, отсутствие пробелов, противоречий, ошибок в заключении; категоричность заключения (ответы на во­просы должны быть определенными, не допускающими предположительных, взаимоисключающих толкований); логичность построения заключения, обоснованность сооб­щения руководителя экспертного учреждения о недостат­ках заключения.

 

После такой оценки заключения судебно-бухгалтерского эксперта следователь, судья вправе принять одно из следу­ющих решений:

- признать заключение доброкачественным;

- обратить внимание эксперта на обнаруженные неточ­ности, опечатки, счетные ошибки (указанные недостатки могут быть устранены либо самим экспертом (при его со­гласии), либо путем его допроса;

- назначить дополнительную либо повторную экспер­тизу;

- не согласиться с заключением эксперта, мотивировав свое решение в обвинительном заключении.

По ходатайству сторон и по собственной инициативе суд вправе вызвать для допроса эксперта, давшего заключение в ходе предварительного расследования (ч. 1 ст. 282 УПК РФ).

Допрос эксперта предусмотрен законодательством с це­лью разъяснения данного им заключения (ст. 205 УПК РФ). Проведение допроса эксперта-бухгалтера может ис­ключить необходимость назначения повторной экспертизы и позволяет устранить пробелы и неясности заключения.

Допрос эксперта-бухгалтера протекает в виде постановки перед ним вопросов и его ответов на них. Эксперт отвеча­ет на вопросы только в пределах его компетенции и в связи с произведенными исследованиями для разъяснения, допол­нения и уточнения выводов, сделанных им в заключении.

Таким образом, показания эксперта - это сообщенные им новые данные об обстоятельствах, подлежащих доказы­ванию по делу, в ответ на вопрос, не нашедший разрешения в заключении, но доступный для решения экспертом без проведения дополнительного исследования.

В судебной практике эксперт наиболее часто допраши­вается в следующих случаях:

 

- при недостаточной ясности и полноте заключении для разъяснения терминологии и формулировок за­ключения;

- для более детального описания хода исследования, ис­пользованных материалов и методик;

- с целью объяснения расхождения между поставлен­ными вопросами и выводами эксперта;

- с целью выяснения, в какой части заключение связано со следственными материалами;

- для объяснения причины расхождения во мнениях экспертов, если экспертизу проводили несколько человек.